Переквалификация с ч. 4 ст. 228.1 на ч. 3 ст. 30 ч. 4 ст. 228.1 УК РФ

Переквалификация действия обвиняемого с оконченного сбыта наркотических средств на его покушение.

Многочисленные ошибки и нередко целенаправленные действия сотрудников следственных органов, когда следователь умышленно завышает квалификацию действий обвиняемых, вменяя вместо приготовления или покушения на незаконный сбыт – оконченное преступление, приводят к тому, что перед судом обвиняемый предстает как зависимый, изолированный от общества, превративший наркотики в дело своей жизни, человек.

Задача защиты состоит в том, чтобы в доступной и наглядной форме представить в суд все ошибки и противоречия в позиции органов следствия и переквалифицировать предъявленное обвинение на более мягкое.

На стадии судебного разбирательства переквалифицировать дело может судья и прокурор, также право на подачу ходатайства на изменении статьи есть и у адвоката. Законодатель определяет возможность ходатайствовать о переквалификации статьи потерпевшему, если тот считает, что размер вреда, который он получил от действия обвиняемого, не соответствует описанному в материалах обвинительного заключения.

Законодатель разрешает изменять статью даже в вышестоящих инстанциях, но в большинстве случаев результат процедуры зависит от грамотной и слаженной работы адвоката обвиняемого.  В процессе судебного разбирательства переквалификация возможна только на более мягкую санкцию, тем самым, адвокат должен приложить максимум усилий для того, чтобы доказать, что нижестоящим судом была неверно истолкована норма УК РФ.

Так, суд не согласился с квалификацией органами предварительного следствия по п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ (согласно обвинению, предъявленного обвиняемой), где действия обвиняемой квалифицированы как оконченное преступление, по п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ – незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), организованной группой лиц, в крупном размере.

Сопоставив содержание доказательств, и оценив их с точки зрения относимости, доступности, достоверности, а в совокупности – достаточности, суд находит их достаточными, а вину обвиняемой в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 – п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, — покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), организованной группой лиц, в крупном размере, доказанной.

Как видно из исследованных судом доказательств, общая масса изъятого вещества, содержащего наркотическое средство – производное N-метилэфедрона, составила 5,09 гр., из этой массы — 0,80 гр. (значительный размер) получил приобретатель С., остальная масса вещества – 4,29 гр. (крупный размер) исходя из информации, имеющейся в телефоне обвиняемой, изъята сотрудниками полиции из тайников.

Поскольку доказательств того, что информация о месте нахождения тайников с закладками указанного наркотического средства массой 4,29 гр., в крупом размере, доведена до сведения потенциальных потребителей, не имеется, исходя из этого квалификация указанного преступления как оконченного, является ошибочной.

Неустановленное лицо, которому обвиняемая направила фотографии с указанием мест нахождения тайников с наркотическим средством, приобретателем наркотических средств не является. Как следует из обвинения и установлено судом, по указанному эпизоду только в одном случае выявлен факт получения сведений о месте расположения тайника с наркотическим средством потребителем С., который задержан после изъятия из тайника наркотика, при этом приобретённое им наркотическое средство составляло значительный размер.

Поскольку действия обвиняемой и других соучастников преступления на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере не были доведены до конца, в связи с этим действия обвиняемого квалифицированы судом по данному эпизоду по ч.3 ст.30 – п «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, – как покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), организованной группой, в крупном размере.

Выписки из Приговора ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ст. 174.1 УК РФ